新公司法理论及律师实务概述



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

第一章 公司法理论及律师实务概述
律师在公司法律实务中起着至关重要的作用，从公司成立到公司终止，几乎每个环节都需要律师提供专业服务。无论是实体条件的满足，还是程序规范的实现，都需要在律师的帮助下，根据法律要求准备相应的法律文件，履行相应的法定程序，才能达致法律认可的有效结果。根据公司设立、运行的先后阶段，可以把律师的公司法律实务分为以下几个主要方面：
1、公司设立阶段的律师实务。在公司设立阶段，律师的主要任务是协助发起人拟定相关的法律文件，包括发起人协议、公司章程等，代为申请设立登记、代为办理公司名称的预先核准等程序性事项。在设立股份公司的情况下，律师可以协助准备召开创立大会所需要的法律文件，还可以围绕股份发行所涉及的问题提供相应的法律服务，如：准备申请股份发行的法律文件、协助股份发行价格的确定、办理相关的登记手续等。在公司设立失败的情况下，律师可以代为处理因设立行为所产生的债务和费用纠纷、股款及利息返还纠纷、对公司造成损害时的赔偿责任的实现等问题。
2、公司治理方面的律师实务。律师在这个方面的法律服务主要表现在：帮助各公司机构的依法组建；帮助各公司机构依法定程序做出决议和决策；代为审核或调查公司董事、监事、高级管理人员的任职资格；在出现侵犯股东权益的情况下，代理进行诉讼等。另外，新公司法设专节对上市公司的组织机构做出了专门规定，律师在这方面可以提供专业法律服务，保证公司法所规定的上市公司特别组织机构的依法构建和决策。
3、股权（份）转让方面的律师实务。在这个过程中，律师可以代为拟定或审核股权（份）转让协议。在有限责任公司股权转让的情况下，律师可以代为参与谈判，保证其他股东优先购买权的实现，保证欲转让股权的股东利益得以顺利实现。对新公司法规定的在特定情况下的中小股东的退出机制，律师可以代为与公司进行谈判，以最大限度地保护其利益。在自然人股东死亡的情况下，律师可以就股权的继承代为谈判，保证股东继承权的依法实现。在股份公司股份转让的情况下，律师的参与可以保证不同种类的股票各依其法定程序进行转让。在记名股票遗失时，律师可以代理进行股票公示催告程序，以最大程度地维护股东利益。
4、公司上市方面的律师实务。律师在这方面的作用主要表现在，为公司上市准备相应的法律文件，并履行相应的法定程序。在准备上市的过程中，律师可以受托对目标公司进行股权结构的改造和调整，为上市创造条件。在上市以后，律师的参与既可以保证上市公司依法履行法定的公开义务，依法持续披露相关的法律文件，又可以尽最大可能地防止公司商业秘密的外泄，从而为平衡公众利益和上市公司权益提供专业服务。
5、公司债券方面的律师实务。律师在发行公司债券方面的作用，主要表现在围绕公司债券发行的条件，进行前期的股权改造工作，准备发行方案，提出发行申请等。
6、公司合并、分立、公司并购以及增加或减少资本方面的律师实务。公司的合并、分立及公司并购都是极为复杂的系统工程，绝非当事人双方独立可以完成，而需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业顾问的协助。律师在这个过程中的作用主要是以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务；参与统一协调并购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议等。在公司增加或减少注册资本方面，律师的作用主要是协助编制资产负债表、财产清单等，协助履行通知或公告债权人的义务，协助债务的清偿或提供担保等法律问题的处理。
7、公司解散和清算方面的律师实务。除因合并、分立原因解散外，由于其他原因导致公司解散的，都应当依法组成清算组进行清算。律师可以接受股份公司的委托或者人民法院的指定，依法担任清算组成员，清理公司财产；通知、公告债权人；清理债权、债务；处理剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动，拟定清算方案，制作清算报告等。
除上述主要方面外，在其他一些类型的公司法律实务中也必须借助律师的参与。可以说，公司设立、运行的每一个环节都离不开律师的专业服务。这也从另一个方面充分说明了本书的选题价值和实践意义。
为了论述的方便和逻辑体系的严密，本书稿拟按公司法体系来分别论述相关的法律理论及律师实务，并根据实际情况做了相应的调整。在考察法律实务的同时，还力图把相关的法律理论介绍给读者，以实现理论与实践的统一。




广西壮族自治区南宁市人民政府


南宁市人民政府关于印发《南宁市房产测绘管理若干规定》的通知
　
南府发〔2004〕73号　　

各县、区人民政府，各开发区管委会，市直各委、办、局（公司）：
　　现将《南宁市房产测绘管理若干规定》印发给你们，请认真组织实施。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年七月三十日


　　　　　　　　　　　　　　　　　南宁市房产测绘管理若干规定

　　第一条为加强我市房产测绘管理，规范房产测绘行为，保护房屋权利人的合法利益，根据《中华人民共和国测绘法》、《房产测绘管理办法》等法律、法规和规章的规定，结合本市实际，制定本规定。

　　第二条凡在本市市区范围内从事房产测绘活动、实施测绘管理，均适用本规定。

　　第三条市房产行政主管部门依照职责分工，负责本市房产测绘及成果应用的监督管理工作。

　　第四条房产测绘单位及其从业人员必须按照国家和自治区的有关规定，取得《测绘资格证书》及上岗证后，方可从事房产测绘业务。

　　第五条有下列情形之一的，房屋权利申请人、房屋权利人或者其他利害关系人应当委托房产测绘单位进行房产测绘：
　　（一）申请产权初始登记的房屋；
　　（二）自然状况发生变化的房屋；
　　（三）房屋权利人或其他利害关系人要求测绘的房屋。
司法审判、房产管理等需要进行的房产测绘，由有关司法、行政机关委托房产测绘单位进行。

　　第六条委托房产测绘的，委托人应与房产测绘单位签订书面房产测绘合同。房产测绘合同应当明确以下主要内容:
　　（一）当事人姓名(或名称)和住所；
　　（二）施测房产坐落；
　　（三）施测目的及要求；
　　（四）测绘依据；
　　（五）房产测绘成果报告书的交付条件及期限；
　　（六）费用支付标准及方式；
　　（七）违约责任；
　　（八）异议处理方式；
　　（九）双方约定的其他事项。

　　第七条房产测绘单位应当是独立的经济实体，与委托人不得有利害关系。房产测绘单位或房产测绘人员与委托人有利害关系的，应当回避，其他利害关系人也可以要求其回避。

　　第八条房产测绘单位应当严格遵守国家有关法律、法规，执行国家测量规范和有关技术标准、规定,保证测绘成果的完整、准确,不得违规测绘、弄虚作假，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法利益，并对其完成的房产测绘成果质量负责。

　　第九条房产测绘完成后，测绘单位应当出具《房产测绘成果报告书》，并载明以下内容：
　　（一）项目概况：项目名称；委托测绘协议或合同；测绘目的；房屋坐落、结构、层数等房产调查的内容；项目规模；作业内容等。
　　（二）测算依据：执行的技术标准及文件；委托方提供的建房资料、经规划部门批准的房屋设计图等。
　　（三）作业方法：作业器具；特殊部位建筑面积计算的说明；测量方法及房产调查方法；功能区的确定、共有建筑面积的构成及分摊方法的认定；分户用房界线的确定；面积计算及绘图方法。
　　（四）测绘成果：测绘图纸及数据。
　　（五）质量检查。
　　（六）其他说明。

　　第十条房产测绘成果的检查验收，按照《房产测量规范》的规定实行二级检查一级验收制。房产测绘成果验收由房产测绘委托人进行，并签署验收书。房产测绘单位应当向委托人解释测绘的依据、方法和结果的产生过程。商品房面积测绘由房地产开发企业统一委托，房产测绘成果经其验收合格后，在房屋售楼处予以公告，主要内容包括测绘面积计算结果、共有建筑面积构成说明及分摊方法认定、共有建筑面积位置平面图等，接受购房人监督。

　　第十一条市房产行政主管部门通过公开招聘的方式建立房产测绘专家库，采用随机抽取3至5人的方式组成鉴定小组对有争议的房产测绘成果进行鉴定。受聘房产测绘专家需具备如下条件：
　　（一）取得房产测绘或相关专业中级以上（含中级）技术职称3年以上（含3年）；
　　（二）主持完成房产测绘面积在10万平方米以上（含10万平方米）；
　　（三）在房产测绘单位执业；
　　（四）无违法或违反测绘人员职业道德等不良记录。

　　第十二条房产测绘委托人、商品房购买人或其他利害关系人对房产测绘成果有异议的，可按委托合同中约定的异议处理方式处理。委托合同中没有约定的，可向市房产行政管理部门提出鉴定申请，由市房产行政管理部门提请鉴定小组对有争议的测绘成果进行鉴定；也可直接向人民法院提起诉讼，或依法向南宁仲裁委员会申请仲裁。房产测绘成果在国家规定的允许误差范围内，且其测绘成果经鉴定合格的，鉴定费用由申请人承担；房产测绘成果经鉴定不合格的，相应责任及鉴定费用由房产测绘单位承担。

　　第十三条市房产行政管理部门应当对房产测绘单位建立企业信用系统，并定期予以公示。

　　第十四条凡本市市区范围内用于权属登记的房产测绘成果，房产测绘单位应自房产测绘成果检查验收合格之日起15日内，向房产行政主管部门提交《房产测绘成果报告书》、《测绘资格证书》、测绘人员上岗证书、委托人出具的验收书等材料申请测绘成果备案。

　　第十五条同时符合下列条件的，市房产行政主管部门应在接到备案申请之日起10日内对测绘成果加盖“房产测绘成果备案专用章”予以备案：
　　（一）房产测绘成果用于本市市区范围内房产权属登记；
　　（二）委托人出具验收书；
　　（三）房产测绘单位的资质符合要求；
　　（四）测绘人员具备上岗资格；
　　（五）房产面积测算报告书格式符合标准；
　　（六）提交备案的资料完整。

　　第十六条测绘单位违法、违规从事房产测绘业务的，由相关行政主管部门依照《中华人民共和国测绘法》、《房产测绘管理办法》、《测绘资格审查认证管理规定》等有关规定处罚。

　　第十七条房产行政主管部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，按照管理权限给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第十八条本规定自2004年9月1日起施行。市辖县的房产测绘管理参照本规定执行。