“二方遇袭案”感想 ——“罪刑法定”离我们有多远

徐勇


　　罪刑法定原则的经典表述是“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。我国1979年《刑法》没有明确规定“罪刑法定原则”，而是规定了“类推制度”。1997年修订后的《刑法》从完善我国刑事法治、保障人权以及与国际先进刑事制度接轨的需要出发，明确以法律条文的形式规定了罪刑法定原则，并废止了类推，从而成为我国刑法发展的一个重要标志。修订后的《刑法》第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。罪刑法定原则的基本要求是：（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官随意擅断。（2）实定化，即对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的法律后果，都必须作出实体性的规定。（3）明确化，即刑法文字清晰，意思确切，不得含糊其词或模棱两可。（4）合理化，即解释的合理化，禁止不利于被告人的类推解释。具有普遍适用效力的解释主要有立法解释和司法解释，但该解释也必须符合罪刑法定，符合刑法目的及立法本义。
　　纵观二方遇袭案：
　　据新闻晨报 10月9日报道：石景山检察院的起诉材料显示，华中科技大学教授肖传国因对方舟子、方玄昌等人在互联网和其他媒体上质疑其学术成果不满，遂接受远房亲戚戴建湘找人殴打方舟子二人的提议。随后，在北京做生意的戴建湘找到社会闲散人员许立春，并将肖传国提供的“二方”照片、住址等信息及部分资金交给同为闲散人员的许立春。随后，他们在6月24日、8月29日先后对方玄昌、方舟子实施了殴打。晨报记者注意到，9月21日肖传国在上海浦东机场被刑拘的当天晚上，石景山公安分局负责人在发布会上曾透露，肖传国是以涉嫌故意伤害罪被刑拘。9月30日，石景山公安分局将“二方”遇袭案侦查终结时，却以肖传国等5人涉嫌寻衅滋事罪向石景山检察院移送审查起诉。现在检察院也以此罪名向法院提起公诉。据东方卫视报道：10月10日下午消息，备受关注的方舟子遇袭案今日在北京石景山法院进行了开庭审理并当庭宣判，5名被告人被指控的“寻衅滋事罪”全部认定，肖传国和戴建湘拘役5个半月，许立春拘役4个月，龙光兴拘役3个月，康拥军拘役一个半月。
　　故意伤害罪与寻衅滋事罪的定义及其特征：
　　故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。其特征为：（一）客体是他人的身体健康。损害他人身体健康主要表现为破坏他人身体组织的完整；或者损害身体器官的正常机能。（二）客观方面必须有故意非法损害他人身体健康的行为。其有作为和不作为两种形式。伤害的结果根据《刑法》的规定应当包括致人轻伤、致人重伤、致人死亡等情况。在故意伤害的案件中，伤情的鉴定、伤害结果的鉴定，是一个相当重要的问题。伤害结果的鉴定，直接关系到被告人的行为是否构成犯罪。（三）犯罪主体是一般主体。故意伤害他人造成重伤或者死亡的，从已满14周岁开始负刑事责任；其他从已满16周岁开始负刑事责任。（四）主观方面必须出自故意。
　　寻衅滋事罪，是指无事生非，起哄闹事，肆意挑衅，随意骚扰，破坏社会公共秩序的行为。其特征为：(一)客体要件。本罪侵犯的客体是社会公共秩序。寻衅滋事犯罪多发生在公共场所，常常给公民的人身、人格或公私财产造成损害，但是寻衅滋事罪一般侵犯的并不是特定的人身、人格或公私财产，而主要是指向公共秩序。(二)客观要件。本条将寻衅滋事罪的客观行为方式具体规定为： 1、随意殴打他人，情节恶劣的；2、追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；3、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；4、在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。(三)主体要件。本罪的主体为一般主体，凡年满l6周岁且具备刑事责任能力的自然人均能构成本罪。(四)主观要件。本罪在主观上只能由故意构成。
　　从上述事实及罪名分析，只要稍有法律常识的人也不难看出该案犯罪嫌疑人肖传国在“二方”遇袭案中明显涉嫌故意伤害罪。退一步讲，即便其有杀人的动机，也应是涉嫌故意杀人罪，又怎么可能与寻衅滋事罪相挂钩？笔者分析主要是基于以下两种原因：
　　一、长期形成的错误理念——故意伤害罪“轻伤”及以上才追究刑事责任。
　　笔者认为：该理念应该来源于刑事诉讼法第十五条第一项“第十五条有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；”之规定，否则，也将无其他法理来源（如有不到之处还恳望博友批评指正）。在司法实践中，由于危害的大小很难客观判断，因此伤害的程度成了不予追究刑事责任的唯一门槛。久而久之，形成了故意伤害罪“轻伤”及以上才追究刑事责任的司法惯例。从而导致了“二方案”在侦查之处以涉嫌故意伤害罪立案，而在伤情鉴定为轻微伤后又以涉嫌寻衅滋事罪起诉，从而出现了众人批判的荒谬判决。笔者认为：本案根本不存在故意伤害未遂一说，因为不论从犯罪事实还是从犯罪构成及法理来分析，肖传国等人的犯罪行为已经着手实施，也造成了轻微伤的后果，除非肖传国等人确实出于杀人的动机。但是仅从客观的角度及目前的情况分析，其打击报复的程度不至于致人于死地，因此作为一个常人来分析，不可能涉嫌故意杀人罪。然而，即便从故意伤害罪的角度也完全可以将其绳之以法。虽然伤害后果比较轻微（在未进行二次鉴定的情况），但是其造成的社会影响是非常恶劣的。更何况《刑法》第二百三十四条“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”所规定的故意伤害罪并未将犯罪结果作为是否构成故意伤害罪的成立要件，而只是刑法意义上一种结果加重犯。
　　二、舆论导向着司法。
　　在司法实践中，如果被害人经伤情鉴定只是轻微伤，一般会被告知去法院起诉要求民事赔偿，或者由派出所民警进行民事调解，而对施暴者充其量也只是进行治安拘留。然而在“二方案”中，由于网络等媒体的报道，引起了网民的极大关注，社会影响巨大，给办案人员也造成了极大压力。因此在鉴定为轻微伤后，根据惯例无法追究犯罪嫌疑人的刑事责任，因此只能给人扣上“寻衅滋事罪”的帽子。也正如肖传国的代理律师高子程所述“方舟子遇袭案判决是舆论炒作的结果”。对此，笔者也相当认可。如今，舆论确实导向着司法（笔者在“律师，你的价值在哪？”一文中也有阐述），确实成了“无冕之王”，但这对于一个提倡“法治”的泱泱大国来说，确实不是一件好事，它说明了很多问题，足以引起当权者的重视。
为此，笔者也在内心呼唤：“罪刑法定”，你可以离我们的现实生活近一点吗？你能够经得住一些司法官员们的恣意妄为吗？你真的可以担当维护人权的壁垒吗？……


北京市博颢律师事务所 徐勇律师
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中国政府 约旦哈希姆王国政府


中华人民共和国政府和约旦哈希姆王国政府一九九六、一九九七、一九九八年文化科学合作执行计划


（签订日期１９９６年５月１６日 生效日期１９９６年５月１６日）
　　中华人民共和国政府和约旦哈希姆王国政府，为实施两国政府１９７９年１１月１１日缔结的协定，加强两国人民间的友好关系，发展两国间的文化合作，决定签署本执行计划。
　　条文如下：

　　　　　　　　　　　　　　　一、教育

　　第一条　约方每年向中方提供三个奖学金名额。中方根据需要派遣本科生、进修生和研究生。约方向中国学生提供住宿、免收学费、教材费和医疗费，每月按约旦规定标准发给生活费。

　　第二条　中方每年向约方提供五个奖学金名额。选派学生类别及所学专业由双方协商确定。中方向约旦学生提供住宿、免收学费、教材费和医疗费，每月按中国规定发给生活费。

　　第三条　双方鼓励两国大学直接建立校际联系，互换资料、互派专家、学者和研究人员相互进行讲学和学术交流，鼓励两国大学间签订合作协议。

　　第四条　双方鼓励两国大学教学委员会的学科委员到对方大学度学术假，进行科研合作，具体办法通过外交途径另行商定。

　　第五条　在本计划有效期内，双方派遣３－４人的教育代表团互访，考察和交流经验，时间一至二周。

　　第六条　双方根据需要和可能，鼓励互换教材、资料和教育方面的英文出版物和资料。以了解对方的教育法规、学历、学位等制度。

　　第七条　双方派文化、科学、体育、少年方面的学生代表团在寒假或暑假期间互访，具体细节通过外交途径商定。

　　第八条　双方鼓励选送学生绘画、艺术作品，参加对方国家举办的学生艺术展。

　　第九条　双方鼓励相互邀请有关人员参加在对方国家召开的科、教会议。

　　　　　　　　　　　　　　　二、文化

　　第十条　缔约双方在各自国家法律范围内，为出版和交换文化艺术图书、期刊和宣传品提供方便。

　　第十一条　双方鼓励互办造型艺术展，互派艺术家访问，以考察了解对方国家取得的成绩。

　　第十二条　双方鼓励两国文化机构、作家及其协会通过官方途径签署合作协定，以鼓励两个友好国家间文化和学术合作。

　　第十三条　双方努力鼓励儿童文化领域的合作，如：儿童文学、戏剧、图书和木偶剧。

　　第十四条　双方鼓励两国有关单位参加图书馆、文献资料领域的会议及座谈会。

　　第十五条　双方派图书馆、文献资料领域的工作人员互访，考察对方国家的图书、档案工作。

　　第十六条　双方互办图书文献资料展，参加对方举办的图书展。

　　第十七条　双方鼓励两国国家图书馆互换图书、出版物、目录、手稿影印件、历史文献和研究的影印件。

　　　　　　　　　　　　　　　三、卫生

　　第十八条　双方鼓励在卫生领域进行学术经验交流、专业互访、考察了解卫生领域的体制和工作程序，并进行培训。特别是：
　　１、派医疗卫生方面的专业团组互访。
　　２、在家庭、社会医学方面培训医生进行合作。
　　３、交流有关卫生干部方面的教育培训计划和经验。
　　４、鼓励互访，考察了解对方在基础卫生保健方面的经验，特别是母亲保健、学校卫生、食品监督、卫生教育、流行病防治等。
　　５、交流有关药物、药品监制、注册和推广的经验。
　　６、考察中国在运用中草药治疗和中国自然疗法以及针灸治疗方面的经验。
　　执行本条各款的细节由两国卫生部直接商定。

　　　　　　　　　　　　　　四、社会发展

　　第十九条　双方鼓励在传统工业和手工业以及培育残疾人等领域交流经验。

　　　　　　　　　　　　　　　五、旅游

　　第二十条　双方鼓励在两国间开展旅游活动。

　　　　　　　　　　　　　　　六、新闻

　　第二十一条　双方鼓励通过互换广播、电视节目，进行广播、电视领域的合作，鼓励两国广播、电视机构和通讯社代表团进行互访，鼓励交流在新闻培训方面的经验。

　　第二十二条　双方努力为对方新闻采访代表团的访问提供必要的方便。

　　第二十三条　双方根据可能，互换反映两国文明与历史的民俗和文献性广播电视节目。

　　第二十四条　双方互换本国国庆的专题节目，于对方国庆之际，在广播、电视节目中予以有选择地播放。

　　第二十五条　双方互换阿拉伯语或英语的各种儿童电视节目，以便相互吸取对方处理儿童题材的经验。

　　第二十六条　双方鼓励约旦通讯社（佩特拉）与中国通讯社（新华社）签订合作协议，继续进行新闻交流，为双方通讯社记者提供方便并相互交流经验。

　　　　　　　　　　　　　七、体育和青年

　　第二十七条　双方努力实施１９９５年１０月２３日在北京签署的约旦哈希姆王国青年部和中华人民共和国体育运动委员会１９９６年至１９９８年体育合作协议。

　　　　　　　　　　　　　八、总则和费用

　　第二十八条　双方可通过外交途径直接协商本计划以外的其它合作项目。

　　第二十九条　代表团、人员互访所需费用规定如下：
　　１、派遣方负担往返国际旅费。
　　２、接待方根据本计划负担食宿、交通费。
　　３、接待方负担紧急医疗费。

　　第三十条　派遣方至少提前两个月将代表团访问的日期、期限、目的和人数，通过外交途径通知接待方。

　　第三十一条　举办展览所需费用规定如下：
　　１、送展方负担展品的往返国际运费和展品的保险费。
　　２、承展方负担展品在其国内的运费、举办展览和宣传费，如广告、请柬印刷及场地费，送展方负责印刷展览说明书。
　　３、承展方采取一切必要措施保证展品的安全。

　　第三十二条　为执行本计划所需的其它费用，双方将根据各自的财务制度商定。

　　第三十三条　本计划自签字之日起生效，于一九九八年十二月三十一日期满。

　　第三十四条　本计划于一九九六年五月十六日在安曼签署，一式两份，每份均用中文和阿拉伯文写成，两种文本具有同等效力。

　　　中华人民共和国政府代表　　　　　　　　约旦哈希姆王国政府代表
　　　　　　　丁　伟
　　　中方签字人：　丁　　伟　　　　　　　约方签字人：耐比尔·阿玛里
　　　（中国政府文化官员代表　　　　　　（约旦哈希姆王国计划部秘书长）
　　　团团长、中华人民共和国
　　　文化部对外文化联络局副
　　　局长）