甘肃省定西市人民政府


定西市人民政府令第44号


《定西市城市规划实施办法(试行)》已经2007年4月21日市政府第三次常务会议通过，现予发布，自2007年6月1日施行。

市长：杨子兴
二OO七年五月三十一日


定西市城市规划实施办法(试行)


第一章 总 则
第一条 为了科学合理地制定城市规划，加强城市建设管理，保证城市规划的实施，根据《中华人民共和国城市规划法》、《甘肃省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》及有关法律、法规和规章，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市行政区域内制定和实施城市规划，在城市规划区内进行各项建设，必须遵守《中华人民共和国城市规划法》、《甘肃省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》、《甘肃省定西市城市总体规划》和本办法。
第三条 城市建设必须贯彻严格控制大城市规模、合理发展中等城市和小城市的方针，促进生产力和人口的合理布局，推动城市经济发展，逐步形成本市市区、各县县城、中心镇和其他小城镇协调发展的市域城镇体系。
城市规划必须正确处理近期建设与远景发展的关系。
在城市规划区内进行建设必须贯彻勤俭建国的方针，坚持经济效益、社会效益、环境效益的统一。
第四条 城市规划应依据本市的国民经济和社会发展规划以及自然条件、资源条件、历史情况、现状特点，统筹兼顾，综合部署。
城市总体规划应当和国土规划、区域规划、江河流域规划、土地利用总体规划相协调。
城市规划确定的城市基础设施建设项目，应按国家基本建设程序的规定纳入国民经济和社会发展规划，分步实施。
　　第五条 市人民政府建设行政主管部门是本市城市规划行政主管部门。
　　县(区)、镇城市建设行政主管部门在上一级城市规划行政主管部门的指导下，按照规定权限，负责本行政区域内的城市规划管理。
第六条 任何单位和个人都必须遵守城市规划，服从城市规划管理；有权对城市规划的编制和实施提出意见和建议，对违反城市规划的行为进行检举和控告。
第二章 城市规划的编制和审批
　　第七条 编制城市规划必须从实际出发，科学预测城市远景发展的需要；应当遵循城市的发展规律，合理确定城市发展方向，使城市的发展规模、速度和本市的经济发展水平相适应。编制城市规划应当遵循以下原则：
（一） 有利生产，方便生活，促进流通，繁荣经济；
（二） 保护和改善城市生态环境，防止环境污染和其他公害，加强河流、塘坝等水体及地下水资源的保护，注重绿化和城市景观；
　　(三) 符合城市防洪、消防、抗震、交通、人民防空等要求，制定相应的规划及措施；
　　(四) 合理用地，节约用地，合理开发和利用地上地下空间，切实保护基本农田；
　　(五) 保护文物古迹、风景名胜及自然景观，体现历史文化特色和地方特色。
编制城市规划的具体技术规程应按省城市规划行政主管部门制定的规程进行。
　　第八条 市人民政府负责组织编制全市城镇体系规划，用以指导城市规划的编制。
　　因国民经济和社会发展需要单独编制的区域性城镇体系规划，由市城市规划行政主管部门组织编制。
　　第九条 本市城市规划分为总体规划、近期建设规划、专业规划和详细规划。详细规划分为控制性详细规划和修建性详细规划。
　　市区可根据需要在总体规划基础上编制分区规划。
　　第十条 城市规划应当按照下列规定分级编制：
　　(一) 市城市总体规划和近期建设规划由市人民政府负责组织编制；
　　(二) 县城总体规划由县人民政府负责组织编制，其他建制镇总体规划由镇人民政府负责组织编制；
　　(三) 市区分区规划由市规划行政主管部门负责组织编制；
　　(四) 城市控制性详细规划由城市规划行政主管部门负责组织编制；修建性详细规划由建设单位按城市总体规划和控制性详细规划的要求负责组织编制；
　　(五) 各项专业规划由专业主管部门会同城市规划行政主管部门按照城市总体规划确定的原则负责组织编制。
　　第十一条 城市规划的具体编制应当委托具有相应规划设计资质的单位承担；有关部门和单位应当配合城市规划的编制工作，无偿提供编制城市规划所需的基础资料。
　　编制城市规划应当广泛征求意见，进行多方案比较，并经有关部门和专家进行经济技术论证。
　　第十二条 全市城镇体系规划，报省政府审批；单独编制的区域性城镇体系规划和县域城镇体系规划，报市人民政府审批。
　　第十三条 城市规划应当按照下列规定分级审批：
　　(一) 市城市总体规划经市人民代表大会或其常务委员会审查同意后，报省人民政府审批；
　　(二) 县城总体规划经本县人民代表大会或其常务委员会审查同意后，报市人民政府审批；
　　(三) 建制镇总体规划经镇人民代表大会审查同意后，报县(区)人民政府审批，并报市城市规划行政主管部门备案；
　　(四) 近期建设规划由当地城市人民政府审批，报原城市总体规划审批机关备案。审批前，必须经同级人民代表大会或其常务委员会审查同意；
　　(五) 分区规划报市人民政府审批；
　　(六) 控制性详细规划除重要的由城市人民政府审批外，其他的由市、县城市规划行政主管部门审批；
　　(七) 修建性详细规划由市、县城市规划行政主管部门审批；
　　(八) 单独编制的城市人民防空、抗震防灾、防洪、交通等各项专业规划，除国家和省有明确规定的以外，报同级人民政府审批。单独编制的专业规划必须符合城市总体规划；
　　(九) 单独编制的城市设计经市城市规划专家委员会评审后，报市人民政府审批。
　　第十四条 城市人民政府可根据城市经济和社会发展需要对城市总体规划进行局部调整，报同级人民代表大会常务委员会和原批准机关备案；但涉及城市性质、规模、发展方向和总体布局重大变更的，须经同级人民代表大会或者其常务委员会审查同意后报原批准机关审批。
　　对分区规划、详细规划及城市设计进行重大调整的，须经原批准机关批准。
第三章 城市新区开发和旧区改建
　　第十五条 新区开发和旧区改建必须坚持统一规划、合理布局、因地制宜、综合开发、配套建设和基础设施先行的原则。
　　各项建设不得妨碍城市的发展，危害城市的安全，污染和破坏城市环境，影响城市各项功能的协调发展。
　　新区开发和旧区改建必须编制详细规划，并严格按经审批的详细规划组织实施。
　　新区开发和旧区改建凡涉及城市中心区、城市主要干道及其交叉口、大型公共广场周边、居住区、文物保护区、标志性建筑等应单独编制城市设计。在城市设计中重点突出天际轮廓线、建筑形式、建筑色彩等。单独编制的城市设计与详细规划同时审查、同时审批。
　　第十六条 城市新区开发应当依托现有城区，尽量利用城市现有设施。
　　开发城市新区和安排各类建设用地，必须具备可靠的水源、能源、交通、防灾等建设条件，并避开有开采价值的地下矿藏和地下文物集中、丰富的地区以及工程地质条件、水文地质条件不宜修建的地区。
　　城市新区开发，应进行充分的经济技术论证，按照编制的详细规划，有计划、有步骤、分期分批、集中成片地进行开发建设，提高开发的综合效益。
　　城市新区开发中，沿城市主干道路单体建筑应为框架结构且建筑面积不低于5000平方米。
　　第十七条 城市旧区改建应当遵循加强维护、合理利用、调整布局、逐步改善的原则，注重临街建筑景观，有计划、有步骤地集中成片进行，控制建筑容积率。
　　城市旧区改建应重点对危房棚房、基础设施和公用设施简陋、交通堵塞、污染严重的地区进行综合整治。
　　城市旧区改建应当同产业结构的调整和工业企业的技术改造相结合，改善用地结构，改善基础设施和公共设施，改善城市环境和市容景观，提高城市的综合功能。
　　城市旧区改建必须保护具有历史意义、革命纪念意义、文化艺术和科学价值的文物古迹、风景名胜以及代表城市传统风貌的街区、建筑物等，并划定保护区和建设控制地区。
　　第十八条 城市人民政府应根据城市发展需要编制旧区改建近期规划，并按建设时序确定改建计划。
　　第十九条 在旧城区内除下列情形之外，原有的建筑物、构筑物一律不得扩建、改建、翻建。
　　(一) 在城市人民政府确定的近期旧城改建范围内，私有房屋确属危房亟需翻建的，经有相应资质的鉴定机构进行危房鉴定后，按原有房屋规模、结构、层数审批后方可翻建；
　　(二) 不属近期旧城改建范围，私人在原有宅基地内确需进行新建、改建、扩建、翻建私有房屋的，严格控制建筑规模，按低层建筑进行审批。
　　城市规划区内，对选址新建私人住宅的，一律不予审批。
　　第二十条 在新区开发和旧区改建中，新建铁路编组站、铁路货运干线、过境公路、机场、重要军事设施和生产或者储存易燃、易爆、剧毒物品的企业、仓库以及严重污染环境的建设项目等必须避开市区。
城市规划区内新建和改建居住区，由城市规划行政主管部门提出意见，报城市人民政府审批。
第四章 城市规划的实施与管理
　　第二十一条 城市总体规划批准后，城市人民政府应当公布，并向社会进行广泛宣传。城市人民政府应当每2至3年对本行政区域内城市规划实施情况进行检查，并向同级人民代表大会常务委员会和总体规划批准机关提出报告。
　　第二十二条 建筑后退距离
　　(一)后退道路红线控制
　　沿城市道路两侧新建、改建、扩建的建筑物，后退道路红线的距离，应按道路性质、道路宽度、交叉口视线要求及建筑物的性质确定，并按下表控制。

道路红线宽度 建(构)筑物后退道路红线的最小距离(米)
(米) 高层建筑 多、低层建筑或裙房 道路交叉口
36 15 12 12
28 12 9 9
24 12 9 9
18 9 6 6
12 6 3 3

旧城区改造项目道路红线除符合国家有关强制性规定外，按《甘肃省定西市城市总体规划》控制，对建筑物后退道路红线结合实际情况，参照本办法的规定执行。
　　(二)后退公共建筑红线控制
　　新建、改建、扩建有大量人流、车流集中的大型商场、影剧院、学校、游乐场、宾馆、体育场、展览馆、大型办公楼等公共建筑，其后退红线距离由城市规划行政主管部门根据建筑性质、功能、主要出入口以及特殊要求具体确定的规划设计条件为标准。但后退道路红线的距离除符合规定外，最小不得小于15米，并应妥善安排出入口位置和停车场地，不得影响城市交通。
　　(三)建筑后退用地边界距离
　　当界外是空地、建设项目性质未明确时，低层、多层建筑后退南北边界的距离为1.4H/2以上(H为建筑高度，下同)；高层板式建筑后退南北边界的距离为1.4H/2以上，高层塔式建筑后退南北边界的距离为0.8H/2以上；
　　当界外建设项目性质已明确时，建筑后退南北边界的距离按建设项目性质及间距要求确定后退距离，并同时满足消防等其他间距要求；
　　建筑物后退东西边界距离为多层建筑4米以上，高层建筑6.5米以上；
　　旧城改造项目后退边界距离确有困难时，由城市规划行政主管部门按实际情况核定。
　　第二十三条 建筑间距
　　(一) 低层、多层住宅建筑间距
　　平行布置的正南北朝向多层住宅正面间距不小于1：1.4H(H为南面建筑物檐口顶至被遮挡建筑物最底层住宅窗台的高度，下同)。当北侧为上部是住宅、下部是非住宅的综合楼时，其南北建筑的正面距离除满足日照间距外还应不小于南侧建筑物高度的1.1倍。不同方位的住宅间距按下表折减系数换算。

方位 0°-15°(含) 15°-30°(含) 30°-45°(含) 45°-60°(含) 〉60°
折减
　　
注：表中方位为正南北朝向偏东、偏西的方位角，L为正南北朝向住宅的正面间距。
　　相互垂直布置的住宅，当北侧为南北朝向、南侧为东西朝向布置时，其间距不小于1：1.4H；当北侧为东西朝向、南侧为南北朝向布置时，其间距应大于8米。
　　垂直布置的居住建筑的山墙宽度必须小于、等于16米；山墙宽度大于16米的，其间距按平行布置的居住建筑控制。
　　多层住宅的山墙间距应不小于8米，低层住宅的山墙间距应不小于6米。
　　别墅式住宅的正面间距应不小于1：2.0H，山墙间距应不小于6米。
　　(二) 高层建筑(含高层建筑群)与居住建筑的间距
　　平行布置的正南北朝向高层板式住宅之间的正面间距不小于1：1.4H，与北侧低、多层居住建筑的正面间距不小于1：1.4H；
　　南北向塔式高层建筑(东西向面宽小于32米)与其北侧居住建筑的间距不得小于高层建筑高度的0.8倍，且最小值不小于24米；
　　东西向塔式高层建筑(南北向面宽小于32米)与其东(西)侧居住建筑的间距不得小于高层建筑的0.3倍，且最小值不小于18米；
　　二幢或二幢以上并列塔式高层建筑(包括品字形布置的建筑)，其排列间距不得小于较高建筑高度的0.25倍，且最小值不小于20米；
　　当被高层建筑遮挡的居住建筑大寒日满窗日照的有效时间保证不小于2小时时，则不受上述间距限制，但不得小于规定的最小距离；
　　低层、多层住宅与高层建筑物之间山墙间距应不小于9米，高层建筑之间的山墙间距应不小于13米。
　　(三) 在符合以上各项间距规定的前提下，低层建筑与北侧多层居住建筑的最小间距不小于10米。
　　(四) 其他建筑间距
　　除符合城市设计、景观分析、消防、卫生防疫、环境保护、工程管线、人防疏散、建筑保护和施工操作安全等要求和有关规定外，按下列规定控制。
　　其他非住宅建筑物北侧为住宅建筑时，按住宅间距要求控制。
　　其他非住宅建筑物之间的正面间距除满足国家有关规范要求外，低层、多层建筑不小于1：1.0H；高层建筑不小于1：0.8H，且最小不小于24米。
　　其他非住宅建筑物的山墙间距，多层建筑之间不小于6米，多层建筑与高层建筑之间不小于9米，高层建筑与高层建筑之间不小于13米。
　　第二十四条 建设工程涉及文物保护、环境保护、环境卫生、卫生防疫、绿化、国防、人防、消防、抗震、防洪、排水、铁路、邮电、道路、交通、工程管网、地下工程、测量标志等，应当符合国家和本市的有关规定。
　　第二十五条 城市规划区内的土地利用和各项建设必须符合城市规划。城市规划管理实行由市、县城市规划行政主管部门核发“建设项目选址意见书”、“建设用地规划许可证”和“建设工程规划许可证”的制度。
　 第二十六条 城市规划区内的建设工程的选址和布局必须符合城市规划。设计任务书报请批准时，必须附有城市规划行政主管部门核发的选址意见书。
　　第二十七条 建设项目选址意见书办理程序：
　　(一)建设项目选址阶段，根据建设项目计划审批权限，应有相应的城市规划行政主管部门参加；
　　(二)建设单位持建设项目批准文件向城市规划行政主管部门提出选址申请；
　　(三)城市规划行政主管部门根据城市规划要求和建设项目的性质、规模，提出建设项目选址建议书，作为项目选址的必要依据；
　　(四)建设单位提出的建设项目选址报告，经项目所在地城市规划行政主管部门审查同意，核发建设项目选址意见书。
　　建设项目选址与城市规划不相符的，并决定不予许可的，应当说明理由，给予书面答复。
　　大中型建设项目的选址报告由项目所在地市、县人民政府城市规划行政主管部门提出审查意见，报省城市规划行政主管部门核发建设项目选址意见书。
　　第二十八条 建设用地规划许可证办理程序：
　　(一)建设单位持建设项目批准文件，向城市规划行政主管部门提出定点申请；
　　(二)城市规划行政主管部门根据建设项目的性质、规模等，核定其用地位置和界限，提供规划设计条件；
　　(三)建设单位提交建设项目的总平面规划图或者规划方案及设计方案，经城市规划行政主管部门审查同意后，核发建设用地规划许可证。
　　用地许可审查不合格的，应当说明理由，给予书面答复。
　　建设单位取得建设用地规划许可证后，方可向县级以上人民政府土地管理部门申请用地。
　　第二十九条 建设工程规划许可证办理程序：
　　(一)建设单位持建设项目批准文件和建设用地证件向城市规划行政主管部门提出建设申请；
　　(二)城市规划行政主管部门根据城市规划提出规划设计要求，作为工程设计的依据；
　　(三)城市规划行政主管部门参与建设工程项目的方案设计和初步设计审查，并负责核查有关规划设计要求；
　　(四)城市规划行政主管部门审查建设工程设计图，核对有关行政主管部门的审查意见，确认符合城市规划要求后，核发建设工程规划许可证。
　　经审查认为不合格并决定不予许可的，应当说明理由，给予书面答复。
　　城市规划行政主管部门在核发建设工程规划许可证后2日内书面告知城市管理行政执法局。
　　建设单位在取得建设工程规划许可证和其他有关批准文件后，方可申请办理开工手续；经城市规划行政主管部门现场验线后，方可正式施工。
　　第三十条 在原有宅基地内，私人新建、扩建、改建、翻建私有住房，申请人应持房屋产权证件、土地使用权属证件、户籍证件和建房设计图，经城市居民委员会及街道办事处或镇人民政府签署意见后，向城市规划行政主管部门申请，经审查符合要求后，办理建设工程规划许可证。
　　第三十一条 建设单位向城市规划行政主管部门报送的勘测设计文件，必须是具有相应勘测设计资质的单位设计的。
　　设计、施工单位不得为未取得合法批准手续的建设项目进行设计、施工。
　　第三十二条 建设单位或个人必须严格遵守建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的规定，禁止擅自变更。确需变更的，必须经原核发单位同意，并办理变更手续。
　　第三十三条 建设单位或个人在取得建设用地规划许可证后六个月内未办理用地手续，或者取得建设工程规划许可证后六个月内未开工，又未办理延期手续的，建设用地规划许可证和建设工程规划许可证即自行失效。
　　第三十四条 在城市规划区内临时用地和临时建设，不得影响城市规划的实施。
　　临时用地，须经城市规划行政主管部门审查同意，取得临时用地规划许可证后，向所在地县级以上人民政府土地管理部门申请临时用地。临时建设，须经城市规划行政主管部门审查批准，发给临时建设工程规划许可证。
　　禁止在临时用地内建设永久性、半永久性建设工程。
　　临时建设和临时用地的使用期限一般不超过2年，大中型建设项目可根据工程施工期限具体确定。需延长使用期限的，应当按原批准程序办理延期手续，延长期限一般不超过1年。
　　临时建设和临时用地使用期满，必须无条件拆除一切临时建设工程，清理平整场地，按期交回临时用地。临时建设工程在使用期限内，因国家建设需要拆除的，使用单位和个人必须在规定期限内拆除，交还临时用地。
　　第三十五条 任何单位和个人必须服从城市人民政府根据城市规划作出的调整用地决定。
　　第三十六条 任何单位和个人在城市规划区内挖取砂石、土方，堆弃废渣、垃圾、围填水面以及进行其他改变地貌的活动，必须征得城市规划行政主管部门的同意，报请有关主管部门批准。
　　第三十七条 任何单位和个人不得占用道路、广场、河湖水面、河堤洪道、园林绿地、高压供电走廊、微波通道和地下管线等进行建设。
　　城市规划确定保留或者预留的城市水源保护区、风景名胜、文物古迹、传统街区、文教体育和其他公共活动场地，任何单位和个人不得进行与该地段规划要求不相符合的建设。
　　第三十八条 在城市规划区内因用地单位撤销、搬迁而被收回的土地，另行安排建设时，建设单位必须按本办法的规定重新办理手续。
　　第三十九条 建设工程竣工后，建设单位或个人必须向城市规划行政主管部门申请规划验收。对符合规划验收要求的建设工程，城市规划行政主管部门核发《建设工程规划验收合格证》。
　　未取得《建设工程规划验收合格证》的建设项目，不得交付使用。
　　建设单位应当在建设工程竣工验收后六个月内，向城市规划行政主管部门报送有关竣工资料。
　　第四十条 城市规划行政主管部门有权对城市规划区内的建设用地和建设工程是否符合规划要求进行检查。被检查者必须如实提供情况和必要的资料；检查者有责任为被检查者保守技术秘密和业务秘密。
　　城市规划管理检查人员执行检查公务时，应当持行政执法证。
第五章 法律责任
　　第四十一条 在城市规划区内，违反《中华人民共和国城市规划法》、《甘肃省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》、《甘肃省定西市城市总体规划》和本办法规定进行建设的，由城市管理行政执法机构依照有关法律、法规、规章进行处罚；未设立城市管理行政执法机构的，由相关行政主管部门依照有关法律、法规、规章进行处罚。
第六章 附 则
　　第四十二条 本办法所称城市，是指国家按行政建制设立的市、县城、建制镇。
　　第四十三条 本办法所称城市规划区，是指城市市区、近郊区以及城市行政区域内城市规划确定的城市水源地、高压供电走廊、通讯走廊、机场、交通枢纽、风景名胜区、文物保护区和其他因城市建设和发展需要施行规划控制的区域。
　　市规划区范围：安定区区域范围内的南部至景家店，北部至赵家铺，东部包括包家湾、郭川、响河、梁家岔、甘林，西部包括厘金局、义安、大柏林、梁家坪，城市规划区范围约200平方公里。
　　县城、建制镇规划区的具体范围，在经法定程序批准的城市总体规划中划定。
　　第四十四条 本办法所称各项建设，是指城市规划区内地上、地下的各种建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施的新建、改建、扩建和翻建。
　 第四十五条 本办法所称严重影响城市规划，是指违反建设部《城市规划强制性内容暂行规定》的行为。
　　第四十六条 各县城市规划管理可参照本办法执行。
第四十七条 市城市规划行政主管部门应当根据本办法制定专项技术规定，报经市人民政府批准后颁布施行。
第四十八条　本办法自2007年6月1日起施行。
　　（一）抵销诉讼的概念

　　抵销是指当事人就互负给付种类相同并己届清偿期的债权，在对等数额内相互消灭债权的意思表示。抵销在民法中有广义和狭义之分，广义上的抵销包括法定抵销和合意抵销，狭义上的抵销则仅指法定抵销，所谓法定抵销是指法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可完成，是形成权的一种。一般只要一方当事人主动提出抵销的意思就可发生抵销之效果，无须经过法律程序。而合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。

　　根据《合同法》第99条的规定，法定抵销的构成要件为:1、双方互负债务，但主动债权超过诉讼时效，其债权人不得主张抵销，被动债权超过诉讼时效的可适用抵销;2、双方债务的标的物种类、品质相同，如均为金钱之债，或均为交付同一种类物等;3、主动债权已届清偿期，如甲欠乙债10万元，已经到期，乙亦欠甲10万元，还有半年才到期，现甲提出抵销则不可以;4、依债的性质可以抵销，例如，以某一不作为抵销另一不作为债务，就达不到合同目的，故不允许抵销。法律规定不得抵销的债务不得抵销。例如，故意实施侵权行为的债务人，不得主张抵销侵权损害赔偿。另外，当事人之间有禁止抵销的约定时，债务不得抵销。5、抵销不得附条件、附期限，如果附有条件或期限，那么会使其效力不确定，并且有害于他人的利益。

　　民事主体在行驶和实现法律赋予的权利时，将不可避免地要诉诸于公力救济的保障。作为形成权一种的抵销权，也有可能需要通过诉讼这一公力救济途径来加以实现，债务人虽曾在诉讼程序之前行驶抵销权但遭到债权人的异议而债权人仍然就自己的债权提出了诉讼，或者债务人虽未在诉讼程序之前行驶抵销权而首次在诉讼程序中提出抵销权作为抗辩的情形，就构成了诉讼抵销。如甲以买卖合同为依据向法院起诉，要求乙支付欠款10万元，在诉讼程序中被告乙向法院主张违约损害10万元的事实，请求法院予以抵销，这一抵销就是典型的诉讼抵销。诉讼抵销在国外也被视为一种常见的抵销形式，如《卢森堡民法典》第一条明确规定的抵销有三种形式:法定抵销、协议抵销和审判上的抵销。 所谓审判上的抵销又称为裁判上的抵销，是指在诉讼程序中提出的抵销。在裁判上之抵销制度下，当事人之间债权之抵销，仅凭当事人一方意思表示，不能发生抵销效果。当事人欲达成抵销之目的，必须利用诉讼方法在诉讼上主张抵销并经法院判决后始能发生抵销之形成效果。 当事人在诉讼中主张抵销的情形包括以下几种:1、被告在诉讼前或诉讼外已为抵销之意思表示，在原告提起诉讼时就业已主张之抵销意思表示作为抗辩提出。2、被告在原告向法院提起诉讼时，主张以其对原告的债权抵销其所负的债务。此抗辩的提出是以被告承认原告的债权存在为条件的。诉讼抵销虽然广泛存在于各国的司法实践中，但在国内外至今还没有对诉讼抵销作出一个统一的定义，目前学界对诉讼抵销的定义归纳起来一般为，当事人在诉讼进行中提出的一方以自己的债权作为主动债权，来抵销对方针对自己的诉讼请求的行为。

　　（二）抵销诉讼的特征

　　诉讼抵销是指当事人在诉讼中行驶抵销权，诉讼抵销行为由于一方面涉及当事人之间的民事法律关系，另一方面也关系到法院怎样处理此案件，是作为抗辩、亦或以反诉来对待?在试图解决这些问题之前，从诉讼抵销的具体特征入手充分认识诉讼抵销的内涵、外延和性质将是十分重要的。

　　1、诉讼抵销具有对抗性。诉讼抵销的诉讼中至少存在两类诉讼行为:本诉与诉讼抵销行为。本诉是基于被动债权而提起，诉讼抵销则是基于主动债权提出的。主动债权债权人在诉讼中提出抵销之意思表示，目的是为了冲抵原告的诉讼请求，以达到债权的清偿。一旦诉讼抵销为法院所认可，则本诉之诉讼请求就不能或不完全能够得到支持。因此，在诉讼抵销中，原告和被告为了使得自己的债权获得法院的认可，势必会利用各种手段去对抗和否定对方的诉讼请求。

　　2、诉讼抵销具有相对独立性。诉讼抵销是为了对抗本诉而为之，但又区别于其他的对抗行为，其可以单独构成一个独立的诉。同时抵销之主动债权与被动债权之间并不要求有直接的法律关系，即诉讼抵销与本诉并没有直接的牵连关系。法律对本诉和诉讼抵销都规定了构成要件，只要符合构成要件都可以提出独立的诉讼请求，另外就是法院在审理过程中的独立性。对于诉讼中抵销适格与否之审理与判断与对本体诉讼之审理是完全平行的两个过程。

　　3、诉讼抵销具有预防性。如前所述的当事人在诉讼中主张抵销的第二种情形中，被告首先是对本诉的诉讼请求的存在与否进行争执，同时为了预防本诉诉讼请求获得法院认定，而在诉讼上预备主张以反对债权进行抵销的形式。在这种抵销形式中，被告首先进行了一定的抗辩，在意识到这种抗辩有无法获得认可的可能性时主张抵销。换言之，在存在诸多防御方法时，诉讼抵销是在穷尽其他防御方法后最终的对抗方式。因此，在这种情形下，诉讼抵销就具有一定的预防性。

　　4、诉讼上抵销具有确定的层次性与顺序性。对于诉讼抵销的审理围绕着三个层面进行，作为基础的主动债权有效存在的确认是第一层面，而抵销是否符合实体法规定之抵销要件的确认是第二层面，最后在抵销要件业已确认的情况下，再以合法可抵销的数额抵扣本诉诉讼标的额来确定诉讼结果。事实上以上第一层面是包含在第二层面之抵销法定要件确认之中的，但是在诉讼中审理诉讼抵销时，被动债权人通常是以此作为争辩的第一选择。因此有必要将其独立列明，作为确认诉讼抵销的首要层面。相应地，主张诉讼抵销的诉讼当事人在其主张抵销之前，大部分情况下也是以对被动债权的不成立、未生效、可撤消、无效等暇疵进行争辩，而抵销则是其为避免败诉而迫不得已使用的方式。’一正是基于此特殊性，审理诉讼中抵销应在被动债权已确认之后进行，这就体现了诉讼上抵销确认的顺序性。

　　（三）抵销诉讼的制度价值

　　1、发现真实。发现真实是民事审判的切实目标，而当事人的主张和诉求的对抗是达致这一目标的重要途径。抵销诉讼存在两个相互独立又对立的诉讼请求，当事人为了使这种主张获得法官的确信进而做出有利于自己的判决，必然积极地抗辩和充分地举证。这既包括从正面提供充分的证据证明自己的诉讼请求的正当性，也包括从反面提供相应的证据证明对方当事人诉讼请求的假定性。在自认和认诺中，当事人实质上放弃了这种对抗的机会，但是在诉讼上的预备抵销时这种对抗非常显然。通过当事人的这种对抗，法官以中立、超然的态度听审当事人的对抗，根据当事人提供的证据和自己深厚的专业知识做出接近事实真相的判断，这也增强了当事人对判决的可接受性。抵销诉讼为法官从正反两个方面衡量当事人主张和证据的合理性提供了制度性契机。

　　2、保障正义。正义是人类孜孜以求的目标，其早已超出了道德的范畴而具有了理性的光芒。但是，正义又具有多样性，虽然每个学者甚或每个人对正义的理解都带有个人色彩，但这并不影响人们对正义的追求。权益可能受到裁判不利影响的当事人必须被赋予充分的参与权，使得他们能够对裁判的最终形成发挥实质性影响。作为正义的现实载体，法庭审判的正义性更为显观。抵销诉讼请求的相逆性和对抗性使得当事人获得更大的权利话语空间。他们不但要对自己的诉讼请求承担证明责任，而且要尽量推翻对方当事人提供的证据，免受另一利益的损害，两种程序并行或者重叠，这样当事人所支配的法的空间就异常强大。当事人的这种程序参与权对法官心证的形成有着决定性的影响。这昭示着，当事人是程序的真正的支配者。抵销诉讼通过当事人的程序参与性，不仅有助于实质正义的实现，更因当事人的程序自治性而利于程序正义的实现。

　　3、增进效益。在民事诉讼中，效益是指民事审判的收益和成本之间关系的范畴。效益是当事者和社会公众衡量审判的直接明显的标准，效益是现代法治国家积极追求的目标。德国在1976年颁布了《简化与加速诉讼程序的法律》，1990年又颁布了《简化司法程序法》 ，效益的诉讼价值位阶明显增强。抵销诉讼最大的优点就是将原本可以作为独立诉讼标的的债权债务关系拉进到已诉讼系属的权利义务关系中一并解决。作为一种积极抗辩，抵销使得当事人免于另行起诉所带来的双重程序造成的讼累，赋予这种抗辩以既判力，更保证了本诉和抵销抗辩审判的集中性;作为一种反诉，抵销和本诉适用同一个程序审理，程序的单一性使得法官或者陪审团将精力集中于当事人所争执的事项上，而且也避免了程序的重复和司法资源的肆意浪费。如果抵销另行起诉，一方面可导致程序的繁化;另一方面，也是最关键的，如果抵销之诉的判决与原诉的判决不一致时，势必会滞碍执行程序的进行，当事人的正当利益无法及时得以维护，甚或受到不当剥夺。

　　4、保证安定。“程序安定是指民事诉讼应依法定的时间先后和空间结构展开并做出终局决定从而使诉讼保持有条不紊的稳定状态。程序的安定性包含两个不同层面的安定，即程序规范的安定和程序运作的安定。其基本要素包括:(1)程序的有序性;(2)程序的不可逆性;(3)程序的时限性;(4)程序的终结性;(5)程序的法定性” 。在抵销诉讼中，如果不允许被告主张抵销，两个平行的诉讼就会产生，先行诉讼与后行诉讼之间产生对“法院对同一债权实行双重审理”的危险，这种危险不但造成了程序的反复，而且破坏了先行程序的稳定性。如果允许被告在本诉中主张抵销抗辩，那么抵销被吸收进本诉中而进行一并的审理。通过抵销抗辩，当事人程序压力减弱，争点集中，程序的不可逆性得以维持。如果允许被告在本诉中对抵销的债权提起反诉，那么，法院就可以对本诉和反诉集中进行审理，法院对同一债权进行双重审理的危险也就烟消云散。无论大陆法系国家赋予抵销抗辩以既判力，还是英美法系国家赋予抵销反诉以既判事项效力，其趣旨都在维持既定的审判程序的正当性和安定性，这也是两大法系国家抵销诉讼的最终落脚点，也是我国探求抵销诉讼的真正归宿。审理。通过抵销抗辩，当事人程序压力减弱，争点集中，程序的不可逆性得以维持。如果允许被告在本诉中对抵销的债权提起反诉，那么，法院就可以对本诉和反诉集中进行审理，法院对同一债权进行双重审理的危险也就烟消云散。

　　（四）两大法系抵销诉讼的比较

两大法系抵销诉讼的比较就笔者的阅读范围而言，无论是英美法系国家还是大陆法系国家都没有抵销诉讼这个概念，但是并不意味着抵销诉讼的缺失。相反，在这些国家中，在诉讼进行中，被告人主张抵销的情形屡见不鲜，但是两大法系国家对抵销的性质的态度却大相径庭。大陆法系国家将抵销视为一种抗辩，英美法系国家将抵销视为一种反诉。因此，两大法系国家对抵销诉讼的比较可归结到对抵销性质为抗辩和反诉的争论。

　　在英美法系国家，抵销至今仍被视为反诉，笔者称这种抵销诉讼为反诉模式的抵销诉讼。反诉制度与抵销有着紧密的渊源关系，这表现在反诉制度是由罗马法时期的抵销抗辩发展出来的。“反诉制度是建立在抵销抗辩基础上的，比较单纯，只有在反诉请求能够与本诉请求相互抵销的情况下，才允许提起反诉，并且这一反诉没有强制的问题，从学理上的分类来看属于任意反诉”。 抵销的成立是反诉成立的前提性要件。即使是现在，英美法系国家仍然视抵销为反诉。英美法系国家的反诉制度并不要求反对请求与本诉的诉讼请求有任何的联系，也无须与原告的诉讼请求产生于同一交易或者合同中。《美国联邦民事诉讼规则》第13条第2款关于任意的反请求规定:“在诉答文书中，可以提出任何对抗对方当事人的请求，该请求并非基于对方当事人请求的诉讼标的交易或事件而产生的，可以作为反请求提出”。 由此，作为对原告的诉讼请求可能没有牵连的反对请求，被告完全可以提出反诉进行抵销。

　　在大陆法系国家，抵销被视为一种特殊的抗辩，笔者称这种抵销诉讼为抗辩模式的抵销诉讼。抗辩是指原告为了贯彻其攻击性的申请并证明其理由，而被告为了贯彻其防御性的申请并证明其理由而进行的手段性的陈述。抵销抗辩可以分为与实体关系无关的抗辩和与对实体关系的抗辩两种。 诉讼上的抵销是一种与实体关系紧密相连的抗辩。但是这种抗辩具有特殊性，即抵销的最后性。“对被告来说，抵销是获得胜诉的最后一个手段。这种胜诉显然要求做出牺牲—反债权，被告必须在无其他无需主张的抗辩的情况下做出牺牲。因而他希望只有当确认了诉之债权存在时才对抵销做裁判”。 可以说，抵销是一种积极的抗辩，被告应当对自己的积极抗辩承担举证义务。抵销作为一种特殊的抗辩这是大陆法系典型国家德国、日本和法国的通行做法，这也反映了他们的制度和价值理念的趋同。

　　通过考察发现，无论在英美法系国家还是大陆法系国家，抵销诉讼的现实存在是一个不容回避的事实。尽管存在差异，但探求两种模式的抵销诉讼，可以发现许多共同的机理。

　　1、反对请求的独立性。作为一种特殊抗辩，抵销旨在对抗原告的诉求。如果原告与被告换位，这种抵销仍然成立，而且若当事人不主张抵销，也可以作为独立的诉讼标的提起诉讼。“抵销抗辩既具有抗辩的性质，同时其本身又是当事人提出的可以单独构成诉讼标的的反对债权，也即具有类似于反诉的特殊性”。 大陆法系国家实质上也承认抵销请求的独立性，更不用说作为反诉看待的英美法系国家的抵销。实质上，即使大陆法系国家的作为抗辩形式的抵销也具有类似于反诉的性质，两大法系国家的抵销在本质上都蕴涵着反诉的溯源。

　　2、都是当事人参与诉讼程序的有效方式。“与程序的结果有利害关系或者可能因该结果而蒙受不利影响的人，都有权参加该程序并得到有利于自己的主张和证据以及反驳对方提出之主张和证据的机会。这就是‘正当程序’原则最基本的内容或要求，也是满足程序正义的最重要条件”。 作为一种特殊抗辩，抵销保障被告获得对抗原告诉求并适时维护自己债权的机会，同时这种抗辩也增强了诉讼的对抗色彩，有利于真实的发现，这是当事人程序参与权和支配权的细化。抵销作为一种反诉是当事人行驶诉权的样态之一，旨在对抗原告的诉求，保障诉权的正当行驶。

　　3、在结果意义上，两大法系都规定了抵销的既判力。在大陆法系国家，判决理由通常不具有既判力，但是作为判决理由的抵销抗辩作为例外而具有既判力。这种既判力的正当化根据是诚信原则及避免重复诉讼和矛盾判决。英美法系国家没有既判力的用法，而是称之为既判事项效力。判决一旦做出就不能就同一争点继续进行诉讼，这样做是出于私人利益和国家利益的双重目的。反诉作为一种独立的反请求，当然产生请求排除的效力。

　　（五）我国建构抵销诉讼的模式建议

我国目前尚无抵销诉讼的模式，我国还面临着抵销诉讼的模式选择问题。从法治传统和制度理念上看，我国更加接近于大陆法系。但是大陆法系国家完善的抗辩制度以及特色鲜明的判决书风格却是我国诉讼所缺失的。程序法抗辩的缺失以及抗辩程序的非严谨性使得我国无法采用抗辩模式的抵销诉讼。原因在于: