化工部


关于加强化工勘察设计单位分支机构的管理办法
1995年9月4日，化工部

第一章　总则
第一条　根据建设部建设（1995）191号文的精神，为了深化设计体制改革，强化对化工勘察设计单位分支机构的管理，促进多种经营活动的健康发展，不断提高勘察设计单位的经济效益，依法规范其经营行为，特制定本管理办法（以下简称办法）。
第二条　适用范围
一、本办法适用于部直属以勘察设计为主体的公司和院下属的咨询、设计、总承包、监理等分支机构。
二、分支机构应经部主管部门批准组建，依法在工商管理局登记注册、有独立企业法人代表、《勘察设计资格证书》和《收费资格证书》，或无独立企业法人代表，使用公司证书，自主经营、自负盈亏的分支机构。
第三条　新组建分支机构的经营范围
一、公司（院）本部所在地一般不成立分支机构。
二、异地设置的分支机构，可视情况确定经营范围。
第四条　各分支机构应遵守《中华人民共和国企业法》、《中华人民共和国公司法》等法律以及国家和部颁布的有关咨询、设计、总承包、监理等有关法规和管理规定。
第五条　各省、市、自治区、化工厅、局、总公司应加强对省属化工勘察设计单位分支机构管理，并参照本办法制定相应管理规定。
第六条　对于化工系统勘察设计单位属于贸易性质等其他分支机构，可以依据本办法制定相应的管理规定。

第二章　分支机构的组建准备、申请和审批
第七条　组建准备
各公司（院）凡在组建新的分支机构时，必须作出可行性研究报告，并编制分支机构下述申报材料：
一、名称、性质；
二、地址、通讯（电话、电传、邮编）；
三、经营范围；
四、经理、副经理、人员和装备配备；
五、注册资本及出资方式；
六、章程。
第八条　审查批准
凡组建具有独立企业法人的分支机构，应将组建分支机构的申请报告、可行性研究报告和申报材料主送部政策法规司，抄送部建设协调司。
凡组建非独立企业法人，使用公司（院）本部的资格证书的分支机构，应将组建分支机构的申请报告、可行性研究报告和申报材料主送部建设协调司，抄送部政策法规司。
经上述主管部门审查同意后正式下文批准。
第九条　登记注册
分支机构经批准后，持有关文件按工商管理规定到当地工商管理局办理登记注册手续。
第十条　报部备案
工商管理局签发分支机构《企业法人营业执照》后，各公司（院）应呈文向部政策法规司和建设协调司报告备案，报告应附《企业法人营业执照》复印件。

第三章　分支机构的管理与监督
第十一条　各公司（院）应有一名副经理（副院长）主管分支机构（包括有独立企业法人和无独立企业法人的分支机构）的工作。
第十二条　人事、劳资管理与监督
一、按照公司（院）各项人事、劳资管理制度规定，指导其制定人事、劳资等各项管理制度，依此对分支机构进行管理与监督；
二、分支机构的经理、副经理的聘用与解聘
（一）干部聘用时，要坚持党的干部路线和政策，既革命化、年轻化、知识化、专业化的方针，要注重德才兼备。
（二）分支机构的经理是分支机构的法定代表人。分支机构的经理、副经理的聘用，按各公司（院）的干部聘用及考核规定办理。但必须经公司（院）总经理（院长）签署任命书面文件方可正式聘用。
（三）分支机构的经理、副经理聘用后，报部有关领导单位和部门备案。
（四）公司（院）经理、副经理（院长、副院长）可以在分支机构兼任经理，但只能兼任一职，不得身兼数职。
（五）负责指导、管理、监督分支机构的公司（院）职能部门，不应在分支机构兼任经理、副经理。
三、分支机构根据有关规定和工作需要，本着精简、高效的原则，决定内部机构的设置，严格按照“定岗、定编、定员、定责”的原则，配备人员。
四、本着优化的原则，按照《国家劳动法》和公司（院）的《干部聘用及考核规定》，各分支机构有权面向社会，公开招收、全面考核、择优聘用职工，聘用后报公司（院）及当地劳动部门备案。
五、分支机构聘用公司（院）本部的人员，必须经公司（院）人事部门批准，其工资、奖金及一切待遇应由分支机构承担，不得同时从公司（院）再领取工资、奖金。
六、分支机构根据按劳分配的原则，制定分配办法，经公司（院）批准后实施。
第十三条　计划经营管理与监督
公司（院）计划经营部门对各分支机构的计划经营工作，实行如下管理与监督：
一、与各分支机构签定承包合同。合同中应明确规定双方的责、权、利，盈余分成的比例和各项管理费的数额，上缴时间等。
二、承包合同应经公司（院）主管经营的经理（院长）批准，方能生效。
三、按公司（院）的各项制度规定，指导其制定生产和经营等各项管理制度。
四、各分支机构按综合计划规定的格式和内容编制综合计划，于每年初报公司（院）计划经营部门备案。
五、各分支机构对于《企业法人营业执照》、《资格等级证书》、公章要严加管理，制定专项管理制度。严禁借用、出租、转让，严禁私自盖章、乱收费。如违反此规定，一经查出，应追究当事人和分支机构领导的责任。
第十四条　质量管理与监督
公司（院）技术管理部门对各分支机构的设计、咨询以及后期服务质量，实行如下管理与监督：
一、各分支机构必须不断提高工作质量、成品质量、服务质量、树立良好的社会信誉。
二、按公司（院）各项工作质量管理制度规定，指导分支机构制定各类工作质量管理制度。
三、公司（院）技术管理部门按有关管理制度规定，会同分支机构管理部门，每年应抽查其成品质量以及去现场检查。对于检查出的重大问题，应制定整改措施，追究当事人及公司（院）的责任，并报部建设协调司等有关领导部门。
四、各分支机构管理部门，必须加强技术文件、资料归档工作的管理，公司（院）技术管理部门应对其进行检查。
第十五条　财务管理
一、各公司（院）主管分支机构的经理（院长），对分支机构的财务工作、经济行为，必须严加管理，严肃财经纪律，依法纳税。
二、各分支机构经理对于分支机构的一切财务活动，经济行为负有全责和不可推卸的法律责任。
三、公司（院）财务部门对各分支机构的财务工作，实行如下管理与监督：
（一）按有关国家的财务制度规定，指导分支机构制定各项财务管理制度，并监督其实施。
（二）催收和监督分支机构按时上缴利润分成和各项管理费。
（三）由公司（院）主管分支机构的经理（院长）组织，每年对分支机构进行财务工作检查，检查报告报公司（院），并报部建设协调司等有关部门备案。对于检查出的问题应制定整改措施，由公司（院）财务部门监督分支机构限期整改。对于重大问题，应追究当事人及公司（院）领导的责任。
四、分支机构的一切财务活动，必须遵守我国现行的有关法律、法规及公司（院）的各项财务管理制度。不得有帐外收入及帐外资产，一经查出严肃处理。
五、分支机构占用公司（院）的资金、固定资产和借用的人员必须坚持有偿使用。
六、分支机构的固定资产，必须按规定每年进行折旧。
七、分支机构的自有资金的使用，应经公司（院）同意，严禁分光用光等短期行为。分支机构每年应从分成的盈余留成中拿出不少于30％作为发展基金。
八、公司（院）对分支机构实行指导、管理、监督的职能部门不得直接参与“分支机构”的经济活动并领取报酬。
第十六条　年检与报告
一、公司（院）每年应召开一至二次分支机构经理工作会议，传达贯彻国家及部有关法规及规定，总结交流工作。
二、各分支机构每年末进行一次全面工作总结，上报公司（院）。
三、每年末由公司（院）主管分支机构经理（院长）负责组织，有关部门参加，对分支机构的各项工作进行一次全面检查。对于检查出的问题，应制定整改措施，限期整改。
四、有独立《勘察设计证书》、《咨询资格等级证书》的分支机构，应于每年末向部建设协调司等有关领导部门呈报年度工作综合情况报告。
无独立证书的分支机构年度工作综合情况报告应由公司（院）编制，并向部建设协调司等有关领导部门呈报。

第四章　分支机构的解散、清算与审计
第十七条　分支机构出现下列情况之一时，可以解散。但应报部原审批部门批准。
一、解散
（一）分支机构违反法律和行政法规被依法责令关闭时；
（二）由于经营不善连续亏损，扭亏无望又无继续经营前途时；
（三）按分支机构章程规定的解散事由出现时；
（四）因分支机构合并或分立需要解散时。
二、清算
分支机构解散时，公司（院）应依据《公司法》的规定成立清算组进行清算。清算后应作出清算报告，报公司（院）批准后报部建设协调司等有关领导部门备案。
清算报告并应报送原登记注册的工商管理局，申请注销登记。
三、审计
分支机构经理离任前，必须经公司（院）审计部门审计，审计结束后方可离任。
四、应按有关规定，公告分支机构终止。

第五章　附则
第十八条　本办法自一九九五年九月一日起施行。
第十九条　各公司（院）必须严格执行本办法各项规定。
第二十条　已营业的分支机构与本办法规定不符时，应作出相应改进措施。
第二十一条　本办法由化学工业部负责解释。


浅议临时建筑的法律适用

高传


『案情简介』2006年王某与银河公司签订《合同书》一份，约定由其为银河公司加工制作板房，所用材料为玻纤聚苯保温板。王某按照约定完成工作任务后，银河公司拒绝支付合同价款。后王某为追索欠款诉至法院，法院以建设工程施工合同案由立案（应系案由错误）。银河公司应诉后，认为板房存在质量问题，即所用材料不符合承重标准，并对板房质量申请了司法鉴定，同时提出了反诉。鉴定单位依据《中华人民共和国建筑法》作出了“所用材料不适合作为建筑承重结构的”结论。

关键词：临时建筑 承揽 法律适用

一、临时建筑的概念及与违法建筑的区别

　　关于临时建筑及违法建筑，我们首先要来理解他的概念。任何建筑从其结构和使用期限上来分类，可以分为临时性建筑与永久性建筑；从其是否符合法律规定上来分类，当然可以分为合法建筑与违法建筑；这两种分类是从不同的角度对同一对象的分类。从另一个方面来讲，无论是临时建筑还是永久性建筑，都应当依法向有权部门申请批准，有权部门认为该申请符合法律规定依法审批之后所完成的建筑才能称之为合法建筑，否则，都通称为违法建筑。临时建筑中的“临时”即是在当时基于某种紧迫的需要或为另一目的的实现等情形下作出的一个非正式的、短时间的决定。从字面上讲“临时”也是指即将发生的一件不长久的决定。因此临时建筑是指因生产、生活需要而临时建造、搭建的结构简易的、必须限期拆除、临时性的建筑物、构筑物和其他设施，临时建筑建设前也须经规划和建设等部门批准,但在批准书上都应当有规定的使用期限，其典型的外在形式有铁皮房、建筑工地的临时设施、油毡房、窝棚、遮阳棚、房顶棚屋、棚架、工棚、菜农、果农搭建的临时棚屋等，总之临时性建筑不采用现浇钢筋混凝土等永久性结构形式，反之永久性建筑便是采用钢筋混凝土等永久性结构建设的建筑。临时建筑的法律依据见第四十四条：“在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。”临时建筑的设计年限一般不超过《民用建筑设计通则》中规定的5年，而永久性建筑的设计年限最高可至100年以上。违法建筑是指在城市规划区内，未取得《建设工程规划许可证》或者违反《建设工程规划许可证》许可内容进行建设，严重影响城市规划的建筑。主要包括四个方面：（1）未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程施工许可证而建成的建筑物；（2）擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑物；（3）擅自改变了使用性质建成的建筑物；（4）擅自将临时建筑建设成为永久性的建筑物。违法建筑因为违反了相关法律的规定，一般业主不能取得该建筑的所有权及获取相关权证，法律后果一般是限期拆除。因此，临时建筑只要手续合法便非违法建筑。

二、开篇案例不适用《建筑法》，应适用《合同法》中关于承揽合同的规定

　　建设工程施工合同虽从属于承揽合同，是一种特殊的承揽合同，但两者是有根本区别的。建设工程施工合同纠纷主要优先适用的是《建筑法》《建设工程质量管理条例》等特别法，其标的物也多是不动产；而承揽合同主要优先适用《合同法》等一般法，其标的多是动产。本案的基本事实是2006年王某与被告银河公司签订合同书一份，约定由原告为银河公司进行“物流配货房生产安装”，工程范围为“房板、房顶生产安装”，合同价款共计12万余元。合同签订后，王某按约用双方商定的玻纤聚苯保温板进行了板房的制作、安装。后因银河公司拒付劳动报酬诉来法院，形成纠纷。从以上案件事实可以看出，双方当事人约定的工作内容是板房的制作安装，使用的材料是双方约定的玻纤聚苯保温板。通过上述论述我们可以看出，双方约定制作板房所用的材料系玻纤聚苯保温板，该材料并非钢筋混凝土结构，用此种材料建设的建筑是一种典型的临时建筑物。合法的临时建筑须在批准的使用年限内拆除，根据《城市规划法》第44条第二款规定：“临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除”；根据《淄博市城市规划管理办法》第42条规定：“在城市规划区进行临时建设，必须向城市规划行政主管部门申请《临时建设工程许可证》。临时建设工程期限不得超过两年，期满必须拆除。临时建设工程的使用性质等不得改变”。综上，临时建筑的使用年限最长为两年，且银河公司并未依法审批，是违法的，因此，银河公司的板房也是一种违法建筑。基于以上理由，申请人认为，根据《建筑法》第八十三条第三款：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”之规定，该案不适用《建筑法》，也并非建设工程施工合同纠纷，银河公司申请人民法院委托鉴定部门适用《建筑法》作出的《司法鉴定意见书》也不适用于本案。该案的关键是定作物是否为临时建筑。一种意见认为，银河公司申请鉴定，鉴定单位认定王某所用的玻纤聚苯保温板不能用于建筑承重结构，而王某制作的是一种房屋，既然是房屋建筑，王某所用材料就应当保证业主安全的使用，现在该材料既然不能用于主体承重，也就不能保证业主安全的使用，因此应当依法驳回王某诉讼请求，并支持银河公司的反诉。笔者认为，该种意见之所以是错误的是因为，其一，该种观点忽略了所用材料玻纤聚苯保温板系双方约定；其二该种观点认为定作物是永久性建筑。笔者认为，本案应为典型的承揽合同纠纷，并非建设工程施工合同纠纷。事实及法律依据为：所谓承揽合同，是指承揽人按照定作人的要求使用自有设备、技术和劳力完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。在该案中王某正是根据银河公司的要求用玻纤聚苯保温板进行板房制作、安装并向银河公司交付板房，由银河公司支付报酬的法律关系，毫无疑问，该案是一典型的承揽合同关系；因此，该案应当适用《合同法》关于承揽合同的规定，不能适用《建筑法》的规定对该案进行裁判。

三、基于上述论述，银河公司主张的所谓质量问题不应得到人民法院的支持

　　在开篇案例适用《合同法》中关于承揽合同规定的前提下，还有一个需要解决的问题是对于定做方提出定作物存在瑕疵的处理。解决这个问题应当先看质量瑕疵的种类。一般来说，承揽合同中工作成果的质量瑕疵有两种，一种是显性的，是指这种质量瑕疵在定作人接收工作成果时，通过肉眼或现有技术手段以一定的国家或行业标准就能检验发现的质量瑕疵；比如定作物尺寸明显不符合约定、定作物外表破损变形等情形。对于此种瑕疵定作人验收时就应向承揽人提出，如不能或不向承揽人提出则视为工作成果符合要求。另一种质量瑕疵是后续的或者说是隐形的，指在验收时不能或不易发现，在后续使用中才能发现；或随着时间推移产品质量瑕疵才能显现。对于此种瑕疵，如承揽合同中无约定，则定作人提出质量异议的期限最长以两年为宜，即在两年内无论定作人是否发现质量瑕疵，只要未向承揽人提出异议的，即视为认可质量合格。具体到本案，涉案工作成果在2006年5月份完成，银河公司至原告起诉时的2008年9月份一直未向原告提出质量异议，因此应视为原告工作成果符合要求，银河公司无权再向原告提出质量异议。

四、结语

　　对于每个案件来说，只有人民法院正确的认定事实及适用法律才能同时维护诉讼双方的合法权益，仅仅是适用法律错误势必会造成对诉讼一方合法利益的损害或者另一方获取不正当的权益。开篇案例虽小，但如果人民法院错误的适用了《建筑法》来处理本案，王某不仅拿不到任何劳动报酬，还会承担赔偿责任，其处理结果的差异之大，令人深思。

参考文献：

1、《合同法原理与实务》，何志著。

2、《建筑法概论》，李峻著。

3、《合同法分则重点疑点难点问题判解研究》，黄建中著。

4、《民事审判指导与参考》总第35集，奚晓明主编。

5、《民法》，汪渊智主编。